כיצד לקבוע את יסודות המנהג הבינלאומי לפי החוק הבינלאומי?
בדרך כלל ניתן לזהות משפט מנהג בינלאומי על ידי בדיקת שלושה אלמנטים: (1) פרקטיקה עקבית של המדינה, (2) פרקטיקה רחבה (או כללית) ממלכתית, ו- (3) תחושת חובה.
אין הסכמה אוניברסאלית לגבי מה שמתאים לחוק מנהג בינלאומי. עם זאת, המכון האירופאי למשפטים (ALI) פרסם הגדרה משפיעה על החזרת החוק שלהם , השלישי, חוק יחסי חוץ של אירופה. על פי ALI, המשפט הבינלאומי המקובל "נובע מפעולה כללית ועקבית של מדינות ואחריהן מתוך תחושה של חובה משפטית." בדרך כלל ניתן לזהות את המשפט המנהגי הבינלאומי על ידי בדיקת שלושה אלמנטים: (1) נוהג ממלכתי עקבי, (2) נוהג ממלכתי נרחב (או כללי) ו- (3) תחושת חובה. כדי לסייע בזיהוי המשפט המקובל הבינלאומי, יתכן שתצטרך לבצע מחקר משפטי מקיף.
חלק 1 מתוך 2: זיהוי המשפט המנהגי הבינלאומי
- 1זהה תרגול עקבי. יש לנהוג בדיני מנהגים בינלאומיים לאורך זמן. כדאי לחפש חזרה רחבה זו על פעולות בינלאומיות דומות.
- לא מספיק שמדינה עשתה משהו פעם אחת. יש לחזור על הפעולה לאורך זמן. לדוגמא, מדינה עשויה להעניק סיוע למדינה אחרת פעם אחת לאחר אסון טבע. זה לא קובע נוהג נרחב של מתן סיוע למדינות.
- זכור לא לבלבל בין מנהג בינלאומי למה שאתה רוצה שהחוק יהיה. לדוגמה, אתה עשוי לחשוב שזה לא הגיוני שמדינות לא אימצו הסכמים מחייבים להפסקת שינויי האקלים. עם זאת, אין דפוס כללי ועקבי לאורך זמן פשוט כי היית רוצה שיהיה.
- 2קבע כמה מדינות פועלות בדרך זו. כדי להעפיל כחוק מנהג בינלאומי, מספר משמעותי של מדינות חייבות לנקוט בפעולות אלה. יתר על כן, אסור לדחות את הפעולה על ידי מספר לא מבוטל של מדינות.
- אין מבחן קו בהיר. עם זאת, ניתן לדעת כי הרוב המובהק של המדינות הוציאו מחוץ לחוק את סחר העבדים הבינלאומי.
- שתיקה יכולה להיות הוכחה לכך שהמדינה מסכימה עם הנוהג או הוכחה לכך שהנוהג לא הפך לשנוי במחלוקת במדינה. בדרך כלל, מדינה חייבת להסכים לנוהג לפני שהיא כבולה. עם זאת, כעורך דין העוסק בחוק בינלאומי, אתה רוצה לפרש שתיקה באור הטוב ביותר האפשרי. אם אתה טוען להכרה במנהג בינלאומי, אתה יכול לטעון שתיקה שווה להסכם שבשתיקה.
כדי לסייע בזיהוי המשפט המקובל הבינלאומי, יתכן שתצטרך לבצע מחקר משפטי מקיף. - 3בדוק אם המדינות חשות תחושת חובה. לא כל המעשים הנרחבים עולים לרמה של החוק הבינלאומי המקובל. במקום זאת, מדינות חייבות לחוש תחושת חובה לנהוג כך. במילים אחרות, עליהם לחוש שאם הם מפרים את המנהג הם יצטרכו או צריכים להתמודד עם סנקציה.
- קשה לקבוע מה המדינות "מרגישות". עם זאת, מדינה כנראה חשה תחושת חובה שלא לבצע פשעי מלחמה נגד אזרחים מכיוון שמדינות הועמדו לדין בבתי משפט בינלאומיים בגין כך.
- אם מדינה משנה את נוהגיה, ייתכן שהיא לא מרגישה תחושת חובה. לדוגמא, מדינה עשויה להחזיר יצירות אמנות שנגנבו במהלך מלחמה. אם המדינה תשנה את דעתה ותפסיק להחזיר את האמנות, יהיה קשה להתווכח שהם חשים תחושה של חובה להחזיר את העבודה מלכתחילה.
חלק 2 מתוך 2: חקר המשפט המנהגי הבינלאומי
- 1זהה חומרים משפטיים מתאימים. תזדקק להוכחה שפעולות מסוימות נהוגות, לכן עליך להתחיל לחפש חומרים אלה. להלן מקורות מוסמכים למנהג בינלאומי:
- אמנות
- החלטות בית משפט ארצי
- חקיקה לאומית
- התכתבות דיפלומטית
- חוות דעת של יועץ משפטי לאומי
- נוהגים של ארגונים בינלאומיים, כגון האו"ם
- החלטות של בתי משפט בינלאומיים
- 2אמנות מחקר. כדי למצוא אמנה, עליך לבדוק באתרים שונים, בהתאם למדינה. אתה יכול למצוא בקלות אמנות אמריקאיות. עם זאת, אם אתה מחפש חוזים של מדינות אחרות, יהיה עליך להשתמש באתרים שונים. חפש חוזים במקומות הבאים:
- תקנות אירופה בכלל (המכילות חוזים אמריקניים עד 1948)
- חוזים והסכמים בינלאומיים מקוונים, המהווים חלק מאתר Oceana Online, TIARA
כדי להעפיל כחוק מנהג בינלאומי, מספר משמעותי של מדינות חייבות לנקוט בפעולות אלה. - 3מצא את החוק הלאומי של המדינה. חוקי המדינה כוללים חוות דעת של בתי משפט, חקיקה וכללים מנהליים. אולי תרצה לחקור את חוקי המדינה כדי לברר אם היא חשה תחושה של חובה לנהוג בדרך מסוימת.
- כדי לחקור את חוקי המדינה, כנראה שתצטרך להשתמש בספריית משפטים. ספריית המשפטים הקרובה ביותר שלך עשויה להיות בבית המשפט הקרוב ביותר שלך או בבית ספר למשפטים סמוך. עצור פנימה ובדוק אם אתה יכול לחקור.
- בבית הספר למשפטים של אוניברסיטת קולומביה יש דף אינטרנט מועיל ומלא קישורים למדריכים אזוריים ולאומיים. האתר נמצא כאן: http://library.law.columbia.edu/guides/A_Selective_List_of_Guides_to_Foreign_Legal_Research. לחץ על מדינה כדי למצוא קישורים מועילים ומידע אחר לצורך ביצוע מחקר משפטי.
- 4חקר ארגונים בינלאומיים. תרצה לחקור את החלטות האו"ם ואת חוות הדעת המשפטית של בתי משפט בינלאומיים שונים, שתיהן מועילות לקביעת מנהג בינלאומי. תוכל למצוא מידע זה באופן מקוון.
- החלטות האו"ם זמינות באתר האינטרנט שלהם: http://research.un.org/en/docs/find/resolutions. אתה יכול לחפש מילים המופיעות בכותרת הרזולוציה.
- תוכל למצוא חוות דעת מבתי משפט בינלאומיים בכתובת http://worldcourts.com/icc/eng/index.htm. לחץ על בית המשפט שברצונך לחקור.
- 5מצא את הצהרות המדינה. החוק המנהגי הבינלאומי יכול להיווצר באמצעות הצהרות רשמיות של מדינות. אלה יכולים לכלול חוות דעת של יועצים משפטיים, תזכירים, ניירות עמדה והערות בעל פה.
- עבור אירופה, אתה יכול לבקר באתר האינטרנט של משרד החוץ, המכיל נאומים, תדרוכים, עדויות ופעולות שנעשו על פי חוזים. האתר נמצא כאן: https://state.gov/. לחץ על "סוגיות מדיניות" או "לחץ."
- עבור מדינות אחרות, בדוק את משרד החוץ שלהם או את משרד החוץ שלהם. עליהם להיות זמינים למידע באתרי האינטרנט שלהם.
על פי ALI, המשפט הבינלאומי המקובל "נובע מפעולה כללית ועקבית של מדינות ואחריהן מתוך תחושה של חובה משפטית." - 6התייעץ עם ספרן למשפטים. אם יש לך שאלות כיצד למצוא חומרים, עליך להיכנס ולדבר עם ספרן משפטי. הם יכולים לזהות את מנועי החיפוש כדי למצוא חומרים משפטיים בינלאומיים רלוונטיים.
- פנה לספריית המשפטים הקרובה ביותר שלך לשיחה עם ספרן. בספריות משפט גדולות יש ספרני משפט בינלאומי. עם זאת, בספריות קטנות יותר תהיה ספרנית אחת או שתיים בלבד.
- לפני הפגישה, הקדש זמן לזיהוי נכון של המנהג הבינלאומי הפוטנציאלי שאתה חוקר. לדוגמא, מועיל לומר לספרן כי אתה חוקר מה מתאים ל"עינוי "בעימותים צבאיים. ספר גם לספרן איזה חומר כבר מצאת לבד.
קרא גם: כיצד לכתוב מאמר DBQ?
